Opções de ações.
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Blog Fiscal da UE.
Em 5 de julho de 2017, a Comissão Européia (CE) publicou uma decisão interessante (C (2017) 4237 final) no que se refere a um regime sueco (para-) fiscal benéfico relativo a opções de compartilhamento de empregados para certas pequenas e médias empresas (SA .47144).
& # 8211; (Para-) vantagem fiscal para as opções de ações dos empregados podem constituir (em) vantagem econômica direta para o empregador.
& # 8211; As medidas que (indiretamente) beneficiam apenas as pequenas e médias empresas podem ser consideradas como seletivas prima facie.
& # 8211; «Auxílio ao funcionamento» em casu declarado compatível com o mercado interno para além do art. 107 (3) (c) TFUE, fora do âmbito da lei soft da CE.
Medida contemplada.
No final de 2018, a Comissão Europeia (CE) foi notificada pela Suécia de um novo regime (para-) fiscal para opções de participação de empregados (o "Régimen Fiscal de Participação" # 8217 ou ESTR).
Sem entrar nos detalhes, basta dizer que a ESTR traz benefícios (para-) fiscais tanto para o empregado quanto para o empregador em questão (veja abaixo):
F ou o empregado, o ESTR (em comparação com o tratamento ordinário) resulta em uma redução do imposto de renda pessoal a pagar. Na verdade, o benefício em espécie resultante das opções de ações recebidas seria de fato tornado tributável a taxas mais baixas (de renda do capital) em vez das taxas mais elevadas aplicáveis à renda do emprego. F ou o empregador, o ESTR (em comparação com o tratamento ordinário) resulta em uma isenção do dever de pagar contribuições para a segurança social relacionadas ao benefício em espécie resultante das opções de ações outorgadas (embora as despesas relacionadas não sejam mais elegíveis para a dedutibilidade de impostos corporativos ).
O ESTR aplica-se apenas, no entanto, quando certas condições são respeitadas em relação ao empregador, ao empregado e às opções de compartilhamento.
Em primeiro lugar, o empregador / empresa deve ser uma empresa de responsabilidade limitada sueca (ou uma PE sueca de uma empresa estrangeira comparável) que possui certas características, que incluem:
Ser & # 8216; pequeno & # 8217; (com referência a FTEs e números contábeis) e & # 8216; young & # 8217; (não está em operação há mais de 10 anos) Não sendo dependente de órgãos públicos, não estão listados em um mercado regulamentado, sendo ativos em certas indústrias ou estão em dificuldades (financeiras).
Em segundo lugar, o empregado deve ser empregado com essa empresa durante o período de aquisição (pelo menos 30h por semana) e não pode controlar (juntamente com parentes) mais de 5% dos direitos de voto ou ações da empresa. O empregado deve manter a opção por mais de 3 anos e deve exercer a opção dentro de 10 anos, a partir do momento da concessão.
Em terceiro lugar, no que diz respeito às opções de compartilhamento, a ESTR só pode aplicar quando, no momento da celebração do contrato de opção, (i) o valor total das opções pendentes não exceda 75 milhões de SEK e (ii) o valor total das opções detidas por cada empregado não exceda SEK 3m. O valor total é considerado correspondente ao FMV dos compartilhamentos subjacentes.
Decisão da CE.
A CE considera que a ESTR contemplada é abrangida pelo âmbito de aplicação do artigo 107.º, n. º 1, do TFUE e, por conseguinte, prima facie constitui um auxílio estatal proibido:
Em primeiro lugar, a CE considera que a ESTR dá origem a uma vantagem económica, uma vez que liberta as empresas / empregadores de encargos que normalmente estão incluídos nos seus orçamentos, uma vez que (i) não há contribuições para a segurança social nas BIKs relevantes e (ii) ) podem conceder uma remuneração adicional aos seus empregados (§25). Em segundo lugar, a CE argumenta que a ESTR é seletiva, uma vez que beneficia apenas pequenas empresas e # 8221; (§26). Em terceiro lugar, a CE argumenta que a ESTR é imputável ao Estado sueco (como se baseia em um acto legislativo) e é financiada através de recursos estatais suecos (como o Estado sueco renuncia a receitas de segurança social) (§27). Por último, a CE decide que, uma vez que a medida reforça a posição de uma empresa em comparação com a dos seus concorrentes, e dado que alguns dos beneficiários estão activos em mercados abertos à concorrência e ao comércio, a ESTR é susceptível de distorcer (ou ameaçam distorcer) a concorrência e o comércio entre os Estados-Membros (§28).
Consequentemente, a ESTR constitui um auxílio estatal.
... Compatível com o mercado interno.
No entanto, a CE decide, em seguida, que o auxílio é compatível com o mercado interno nos termos do n. º 3, alínea c), do artigo 107.º do TFUE, facilitar [s] o desenvolvimento de certas atividades econômicas ou de certas áreas econômicas [e] não prejudica as condições das negociações em uma medida contrária ao interesse comum ". Para avaliar a compatibilidade do auxílio, a CE avalia se os "princípios comuns" & # 8217; são observados:
A contribuição para um objetivo bem definido de interesse comum; A necessidade de intervenção estatal; A adequação da medida de auxílio; O efeito de incentivo (ou seja, a medida resulta em uma mudança comportamental para que as empresas beneficiárias adotem atividades adicionais que não seriam realizadas (na mesma medida) na ausência da medida de auxílio); A proporcionalidade (sensu stricto) da ajuda (ou seja, não há menos medidas de distorção disponível); Evitar os efeitos negativos indevidos na concorrência e no comércio entre.
Estados-Membros; e a transparência da ajuda (ou seja, todos os atos relevantes e outras informações relevantes sobre o auxílio devem ser facilmente acessíveis para todas as partes interessadas).
Embora uma discussão sobre a avaliação desses & # 8216; princípios comuns & # 8217; excede muito o escopo desta postagem no blog, basta dizer que a CE pesa os efeitos positivos do auxílio (em termos de contribuição para um "interesse comum" (UE) & # 8217 ;, em casu a necessidade de combinar recursos trabalhistas para as necessidades econômicas das PME (suecas) de alto crescimento, a fim de aumentar sua produtividade e crescimento) contra os seus efeitos negativos (em termos de impacto na concorrência e no comércio intracomunitário) (cfr. §32). Este "teste de equilíbrio" resume-se, em última instância, a uma elaborada avaliação de se a medida está em conformidade com o princípio da proporcionalidade.
No final, a CE decidiu não levantar objecções e permitiu que a Suécia implementasse a ESTR (note que a Suécia já havia decretado a ESTR, embora sujeita à aprovação da CE).
Observações.
Vantagem indireta.
Embora a análise da CE permaneça um pouco vaga a este respeito, o caso da ESTR poderia ser considerado o caso de "vantagem indireta".
Como é bem conhecido, o art. 107 (1) TFU aplica-se a vantagens econômicas que são concedidas a & # 8220; empreendimentos & # 8221; (ou seja, entidades envolvidas na oferta de bens ou serviços em um mercado). A este respeito, deve notar-se que os empregados, em princípio, não constituem empresas, contrariamente aos seus empregadores. Podem ser concedidas vantagens económicas ao empregador (e, por conseguinte, abrangem o âmbito do n. º 1 do artigo 107.º do TFUE) de duas formas:
O empregador (empresa) pode receber diretamente uma vantagem econômica, como um benefício (para-) fiscal. Nesse cenário, a aplicação do art. 107 (1) TFEU é bastante direto. Exceto onde os benefícios são transferidos para outros, o empregador # 8211; sendo o destinatário direto & # 8211; é também o verdadeiro beneficiário da vantagem econômica. Onde todas as outras condições do art. 107 (1) TFUE estão preenchidas, tal vantagem econômica constitui um auxílio estatal. No caso em apreço, os empregadores são os destinatários diretos de uma vantagem econômica, uma vez que a ESTR isenta o dever de pagar contribuições para a segurança social sobre o valor do BIK relacionado às opções de participação nos empregados. Mesmo quando o empregador não é o destinatário direto da vantagem econômica, ele ainda pode receber indiretamente uma vantagem econômica. Com efeito, é jurisprudência assente que os auxílios estatais podem estar envolvidos quando o beneficiário directo do auxílio não é uma empresa, mas o beneficiário real é elegível como empresa (por exemplo, o processo T-93/02, Confederação Nacional do Crédito Agrário, parágrafo 95 e o caso T-177/07, Mediaset, parágrafo 75). O TJUE confirmou, a este respeito, que um benefício concedido pelo Estado aos trabalhadores que (indirectamente) alivia o empregador de custos de emprego podem ser considerados auxílios (ver, por exemplo, caso 30/59 Steenkolenmijnen / High Authority, p. 29, processo C-5 / 01 Bélgica / Comissão, ponto 36-42 e Processo T-565/08, Corsica Ferries, ponto 137). Com relação à ESTR, a CE se alinha a esta linha de casos (ver §25).
O acima não significa que todas as intervenções governamentais (por exemplo, vantagens fiscais) que beneficiem os funcionários conferem ajuda (indireta) aos seus empregadores. Conforme reconhecido pela CE, todas as intervenções governamentais podem ter benefícios # 8220; Efeitos econômicos secundários e # 8221; para empresas que não sejam o destinatário direto da vantagem (Aviso da Noção de Auxílio, §116). Tais efeitos secundários apenas implicam uma vantagem indireta onde, & # 8220; de um ponto de vista ex ante [& # 8230 ;,] a medida foi concebida de forma a canalizar os seus efeitos secundários para empresas ou grupos de empresas identificáveis # 8221; ( identidade. ). No caso em apreço, dificilmente pode negar-se que a ESTR beneficie, de uma perspectiva ex ante, compromissos identificáveis (ou seja, PME).
Recursos estatais e vantagem indireta.
Em relação a este último, é um tanto lamentável que a análise da CE em relação às outras condições do art. O artigo 107.º, n. º 1, do TFUE, em particular a condição de o auxílio ser financiado por recursos estatais, continua a ser muito sucinto:
No que diz respeito a uma concessão directa de uma vantagem económica a uma empresa, os recursos estatais perdidos reflectirão normalmente a vantagem económica de que a empresa possui (ver V. Verouden e P. Werner (eds.), EU State Aid Control: Law and Economia, Alphen aan den Rijn, Kluwer Law International, 2018, 67). No que diz respeito ao caso da ESTR, isso é evidenciado pela isenção do dever de pagar contribuições para a segurança social: a vantagem econômica (a cotação das contribuições para a segurança social) é exatamente igualada pelos recursos estatais perdidos (o déficit de receitas de segurança social) (§ 27). No entanto, quando uma vantagem econômica é concedida indiretamente às empresas, a quantidade de recursos do Estado perdida e a vantagem econômica não correspondem necessariamente (ver V. Verouden e P. Werner (eds.), O. c., 67). Isso também é claro no caso da ESTR: a quantidade de poupança de impostos nas mãos dos funcionários reflete necessariamente a economia de custos salariais de seu empregador. Na decisão, a CE parece evitar esta consulta limitando sua análise à vantagem direta conferida pelo ESTR (ver supra), ou seja, a decisão não especifica como a vantagem indireta (ou seja, a redução do salário do empregador) custos) é financiado por recursos estatais.
Em relação a este último, pode-se objetar, com base na jurisprudência do TJUE, que, para determinar se existe um auxílio, deve-se estabelecer "# 8220; um vínculo suficientemente direto entre, por um lado, a vantagem dada ao beneficiário e, por outro, uma redução do orçamento do Estado nº 8221; (por exemplo, Case C-518/13 Eventech, parágrafo 34). No caso de uma vantagem indireta, esse link é mais precário, uma vez que o benefício econômico (por exemplo, uma vantagem fiscal, como em casu), precisa ser "passada em & # 8217; pelo destinatário direto para a empresa beneficiária verdadeira e final. Dito isto, este link só deve ser suficientemente direto, ou seja, considera-se presente sempre que exista uma relação causal identificável entre a despesa de recursos do Estado ea vantagem que está sendo concedida. Isso significa que & # 8220; links suficientemente diretos & # 8221; também pode ser estabelecido em casos de vantagens indiretas.
Isto é confirmado num caso (vantagens indirectas) em que foram concedidas concessões fiscais a investidores (não empresas) para investir em empresas estabelecidas em certos Länder alemães (empresas), o que resultou numa maior procura de acções destas últimas). A esse respeito, o CJUE considerou que o & # 8220; o origem da vantagem conferida indirectamente às empresas ["# 8230;] é a renúncia pelo Estado-Membro de receitas fiscais que normalmente teria recebido, na medida em que é essa renúncia que permitiu que os investidores ocupassem participações nessas empresas em condições que são em termos fiscais mais vantajosas. O fato de os investidores tomarem decisões independentes não significa que a conexão entre a concessão tributária e a vantagem concedida às empresas em questão tenha sido eliminada, uma vez que, em termos econômicos, a alteração das condições de mercado que dá origem à vantagem é a consequência das autoridades públicas "# 8217; perda de receita e # 8221; (Processo C-156/98, Alemanha / Comissão, ponto 26-27).
A ajuda às PME pode ser seletiva.
Nos últimos anos, a legislação da UE em matéria de auxílios estatais veio principalmente à frente como uma arma contra os Estados-Membros que oferecem benefícios fiscais a grandes empresas multinacionais, cf. As investigações da CE sobre decisões fiscais e outros regimes fiscais de facto benéficos para as grandes empresas (por exemplo, o regime espanhol de depreciação da boa vontade).
Conforme evidenciado no caso da ESTR, não se pode esquecer, no entanto, que os benefícios concedidos às pequenas e médias empresas (PME) também podem ser considerados auxílios estatais. De fato, as PME podem muito bem constituir "# 8220; certas empresas ou a produção de certos produtos & # 8221; no sentido do art. 107 (1) TFEU. Limitar o tratamento benéfico das medidas (para-) fiscais às PME pode, portanto, ser (prima facie) seletivo, conclusão que foi confirmada na jurisprudência do TJUE (por exemplo, caso T-55/99 CETM, parágrafo 47- 48; Processos T-92/00 e T-103/00 Territorio Histórico de Álava ao, parágrafo 40, processo C-351/98 Espanha / Comissão, parágrafo 40 e Processo C-409/00, acórdão Espanha / Comissão, já referido . 49).
A ajuda fiscal pode ser compatível fora do âmbito de aplicação da lei soft da CE.
Finalmente, o caso da ESTR é digno de nota, pois é um caso em que uma vantagem (para-) fiscal foi declarada compatível com o mercado interno para além do Art. 107 (3) (c) TFEU.
Isso pode ser visto como peculiar, uma vez que (i) (para-) vantagens fiscais são uma forma de & # 8216; Auxílio operacional # 8217; (isto é, auxílio que se destina a liberar uma empresa de encargos normais e diários e não está vinculado a investimentos específicos) e (ii) é jurisprudência assente que & # 8220; O auxílio ao funcionamento [& # 8230;] não é, em princípio, abrangido pelo âmbito de aplicação do artigo [107.º, n. º 3, do TFUE, uma vez que o efeito [] deste efeito é, em princípio, falsear a concorrência nos sectores em que é concedido, embora seja incapaz, por sua própria natureza, de alcançar qualquer um dos objetivos de [interesse comum] & # 8221; (ver, por exemplo, o processo T-459/93, Siemens / Comissão, parágrafo 48 e T-348/04 SIDE, parágrafo 99).
Embora os auxílios ao funcionamento (incluindo vantagens (para) fiscais) possam, às vezes, ser declarados compatíveis com o mercado interno, isto geralmente ocorre quando esse auxílio se enquadra no âmbito da lei soft da CE (por exemplo, quadros, orientações, etc.) explicando as condições com base nas quais a ajuda pode ser considerada proporcionalmente visando alcançar um objetivo de interesse comum. A decisão de compatibilidade atual da CE, no entanto, não surge no contexto de tal lei soft da CE. Pode-se perguntar se isso abre a "porta da compatibilidade" para casos futuros (para-fiscais) que escapam ao âmbito de aplicação da lei soft da CE.
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Entendendo deduções de opções de estoque em M & amp; A.
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Os profissionais de impostos muitas vezes encontram muitas das mesmas questões fiscais e questões em aquisições corporativas, mas uma questão geralmente me obriga a pensar nas regras básicas cada vez que atinja a resposta correta: em que período fiscal é o alvo com direito a deduzir um valor pago a Opções de stock de caixa? Isso ocorre porque a resposta pode variar dependendo do método de contabilidade usado por um alvo (por exemplo, método de caixa ou método de acumulação), o tipo de entidade alvo (por exemplo, corporação C ou corporação S), bem como o tipo de entidade adquirente, o tipo de aquisição (por exemplo, compra de ativos ou compra de ações) e o momento dos pagamentos. Além disso, os montantes envolvidos geralmente são bastante significativos para justificar algum cuidado.
A compensação de incentivo sob a forma de opções de compra de ações tem sido uma das formas dominantes de compensação baseada em ações de longo prazo para um número de empresas americanas desde a década de 1950, embora o uso de opções de ações diminuiu em comparação com outras formas de incentivos. 1 Uma opção de compra de ações é um direito de comprar ações da empresa no futuro a um "preço de exercício específico" (geralmente o valor justo de mercado da ação na data em que a opção é concedida). A esperança é que o preço de exercício seja inferior ao preço das ações no momento do exercício, quando o preço das ações da empresa aumenta ao longo do tempo. As opções de compra de ações geralmente se acumulam ao longo do tempo e, portanto, podem ser incentivos para que um funcionário fique com uma empresa por um longo prazo.
Neste artigo, examinamos as regras básicas relativas à dedução de opções de compra de caixa em um contexto de aquisição. Devido à complexidade das regras, nossas discussões neste artigo são limitadas a uma retirada de opções de ações não estatutárias (que não estão sujeitas a В§409A 2) em um contexto de aquisição tributável (ou seja, opções de compra de ações estatutárias, remuneração diferida não qualificada e o cancelamento de opções de ações em um contexto de aquisição isento de impostos estão excluídos do escopo deste artigo). Além disso, não tratamos nenhum problema que surja em В§280G neste artigo.
Imposto de renda das opções de ações em geral.
В§83 regula a tributação das opções de estoque para qualquer "provedor de serviços", que inclui empregado e contratado independente (embora este artigo refira funcionários, as regras são as mesmas para outros provedores de serviços). В§83 também regula as regras de dedução e tempo de dedução para o empregador. Se um empregado receber uma opção em conexão com o desempenho dos serviços e se essa opção tiver "um valor justo de mercado facilmente verificado" (conforme definido nos regulamentos) no momento em que a opção é concedida, o empregado é obrigado a incluir o valor da opção como renda compensatória no momento da concessão 3 (muito raramente as opções cumprem as regras "facilmente verificáveis"). Normalmente, um empregado recebe uma opção sem um "valor justo de mercado facilmente verificado" e, portanto, o empregado é obrigado a denunciar o "spread" como remuneração do empregado no momento do exercício ou disposição da opção. O "spread" é o valor do valor justo de mercado no momento do exercício (ou a disposição) sobre o preço de exercício pago pelo empregado. 4.
Geralmente, um empregador é permitido uma dedução fiscal igual ao "spread". No entanto, o momento da dedução pode ser inesperado em uma aquisição. 5.
ѧ83 tempo de dedução.
Se um empregador conceder ações restritas a um empregado (transferindo as ações para o nome de um empregado na data da concessão, mas sujeitando as ações a um risco substancial de confisco, geralmente com base no atendimento continuado com o empregador), a dedução geral §83 a regra prevê que o empregador só pode tomar a dedução do ano tributável do empregador em que ou com o qual o ano tributável do trabalhador da inclusão do rendimento termina. 6.
Exemplo: coletes de empregados em ações restritas em 20 de fevereiro de 2018. O empregado inclui o valor justo de mercado das ações adquiridas como remuneração tributável no ano tributável do trabalhador, o ano civil que termina em 31 de dezembro de 2018. Um empregador com um ano fiscal de 31 de março pode apenas deduz o valor da remuneração em seu exercício fiscal findo em 31 de março de 2018 (porque o ano de 31 de dezembro de 2018 do empregado termina durante o ano fiscal de empregador que termina em 31 de março de 2018). De acordo com esta regra, pode haver um diferimento de uma dedução para um contribuinte do ano fiscal.
No entanto, В§83 também fornece uma exceção à regra de tempo de dedução diferida В§83 para certos tipos de compensação de capital próprio. Esta exceção pode ser especialmente útil em relação a um exercício ou a uma retirada de opções de ações aquando da aquisição.
A exceção aplica-se somente se a propriedade recebida por um empregado for substancialmente adquirida após a transferência. Esta regra geralmente se aplica a opções porque, no exercício, a maioria dos funcionários recebe ações totalmente adquiridas. No entanto, se o empregado exercer opções e receber ações não vencidas, a exceção não está disponível. Sob a exceção, a dedução é permitida ao empregador de acordo com seu método de contabilidade (em vez do ano em que ou com o qual o ano tributável do trabalhador, incluindo o resultado, termina). 7 Uma dedução é permitida de acordo com o método de cálculo da competência quando todos os eventos para estabelecer um passivo ocorreram, o montante de um passivo pode ser determinado com precisão razoável e o desempenho econômico ocorreu em relação ao passivo. 8 Isso significa que o passivo em relação a uma opção de compra de ações para uma empresa-alvo que usa uma contabilidade de competência geralmente é corrigido quando o optante / empregado tem direito ao pagamento nos termos do contrato, o que geralmente ocorre no encerramento, assumindo O pagamento é feito dentro de 2,5 meses após o final do ano. Assim, sob a exceção, o empregador geralmente pode tomar a dedução no ano do empregador em que o empregado exerce uma opção, ou em que a opção é cancelada por dinheiro (desde que o dinheiro seja pago ao empregado dentro de 2,5 meses após a fim de ano). 9.
Muitas vezes, uma empresa-alvo tem opções de ações pendentes que são adquiridas ou não. Na medida em que as opções são adquiridas por causa da transação, tais opções de ações pendentes geralmente são canceladas e, em vez disso, o empregado recebe dinheiro igual ao "spread" na data da transação (no entanto, às vezes, uma parte do "spread" pode ser pago mais tarde sob condições de depósito ou ganhos).
Posições do IRS sobre a dedução de opções de compra de caixa.
O IRS abordou suas posições no período de dedução para opções de compra de caixa em 2003 e 2018.
Em 2003, o IRS forneceu na Revisão da Receita 2003-98 orientação sobre a dedução de um empregador de opções de ações não estatutárias em quatro situações envolvendo uma aquisição, abordando qual entidade tem direito a uma dedução e em qual ano fiscal. 10 Os fatos na Situação 3 da Decisão de Receita 2003-98 são descritos a seguir, na medida relevante para este artigo:
Em 1º de janeiro de 2003, o Empregado começa o emprego com a Companhia M com um fim de ano de 30 de setembro e é concedida uma opção não estatutária (que não possui um valor justo de mercado facilmente verificado após a concessão e não é exercível até 1º de janeiro de 2006) para comprar um número de ações ordinárias da Companhia M. Em 15 de novembro de 2006, a Companhia N com um fim de ano de 30 de setembro adquire todas as ações em circulação da Companhia M por dinheiro (sem uma eleição de 338). As opções estão pendentes até 15 de janeiro de 2007, quando, nos termos de um contrato, a Companhia N cancela as opções em troca de dinheiro.
O IRS decidiu que, como a contraprestação recebida no cancelamento da opção mediante alienação da opção da Companhia M é totalmente adquirida em dinheiro, a exceção sob o Tesouro. Reg. В§1.83-6 (a) (3) para a regra de tempo geral para deduções em §§83 (h), e, portanto, na medida em que a compensação seja de outra forma dedutível, a Companhia M, e somente a Companhia M, tem direito a deduzir o dinheiro efectivamente pago utilizando o seu método de contabilização do seu exercício fiscal findo em 30 de setembro de 2007. 11 Esta orientação é muito útil na medida em que confirmou que o destinatário do serviço (ou seja, a Companhia M) tem direito a uma dedução e que a exceção ao abrigo Tesouro. Reg. §§1.83-6 (a) (3) deve aplicar-se a opções de saída de caixa. No entanto, não abordou uma questão de tempo de dedução envolvendo um retorno consolidado (ou seja, quando o ano fiscal de um alvo atinge a aquisição porque o alvo deixa o grupo consolidado de um vendedor ou se junta a um grupo consolidado adquirente, há uma pergunta se a dedução é permitida em um ano fiscal pré-encerramento ou em um ano fiscal pós-encerramento do alvo). 12.
Em 2018, o IRS abordou esta questão no GLAM 2018-010, fornecendo sua visão sobre como a "regra do próximo dia" nos regulamentos de retorno consolidado deve ser aplicada a uma dedução de despesas de opção de estoque não estatutárias (e certas outras despesas) em um contexto de aquisição. 13 A regra do dia seguinte geralmente prevê que, quando uma transação ocorrer no dia da mudança de status do membro subsidiário que é devidamente atribuível à parte do dia após a transação, a subsidiária e todas as pessoas relacionadas a ela imediatamente após a transação devem trate a transação como ocorrendo no dia seguinte. 14.
Os fatos relativos a uma dedução das despesas com opções de ações na GLAM 2018-010 são fornecidos da seguinte forma:
Uma subsidiária da Acquiring (um ano civil, uma empresa comum de um grupo consolidado) se funde com e em Target (uma corporação C com base no regime de competência) e os acionistas da Target trocam seu estoque Target por dinheiro (sem uma eleição de 338) . Target, assim, torna-se membro do grupo consolidado do Acquiring no final de 30 de novembro de 20XX (segundo o qual dois anos de imposto curtos são criados para Target: um ano de imposto curto pré-encerramento para 1º de janeiro de 20XX até 30 de novembro de 20XX e um ano de imposto curto pós-encerramento para 1 de dezembro de 20XX até 31 de dezembro de 20XX).
No momento da aquisição, a Target possui opções de compra em circulação não qualificadas (sem valor justo de mercado facilmente reconhecido em concessão) emitidas a certos empregados para os quais a Target é obrigada a pagar determinados montantes e em cancelamento de suas opções de ações no caso de uma mudança de controle. Nos termos de seus acordos com seus funcionários, dentro de vários dias após a aquisição, a Target paga seus funcionários (usando seus próprios fundos ou fundos recebidos da Adquirência) os valores exigidos nos termos dos contratos de opção. O Target obtém direito a uma dedução em 30 de novembro de 20XX.
No GLAM, o IRS concluiu que a regra do próximo dia é inaplicável por seus termos e não é apropriado nem razoável alocar deduções do passivo para a parcela pós-fechamento da data de aquisição. Conseqüentemente, o IRS concluiu ainda que essas deduções são regidas pela regra 15 do final do dia e são devidamente relatadas no retorno de curto prazo da Target para o ano fiscal que termina em 30 de novembro de 20XX (ou seja, ano fiscal de pré-fechamento) . O IRS forneceu três razões principais para a sua conclusão: (i) A obrigação de pagamento do objetivo e o valor do seu passivo se tornam fixos e determináveis após o fechamento; (ii) a responsabilidade refere-se ao desempenho de serviços para Target pelos funcionários (ou seja, transações) antes da aquisição; e (iii) as deduções correspondentes não são atribuíveis a qualquer "transação" na data de aquisição que não a própria aquisição.
Esta conclusão foi objeto de algum debate, já que muitos praticantes não concordam com a análise fornecida pelo IRS no GLAM. 16 Os profissionais de impostos argumentam que: (i) a observação do IRS de que os serviços freqüentemente foram realizados historicamente não reconhece que a maioria dos itens elegíveis para o tratamento no próximo dia também refletem o reconhecimento de itens (como ganho ou perda) que surgiu economicamente antes da mudança encontro; (ii) o fato de que não há transação que desencadeie a dedução, além da mudança de controle, também é verdade para outras circunstâncias que são explicitamente elegíveis para o tratamento no próximo dia de acordo com os regulamentos existentes; e (iii) o tratamento no dia seguinte é apropriado nos casos em que, sem a transação de aquisição, não haveria uma mudança de controle que desencadeou a retirada das opções de compra de ações. Além disso, o GLAM ignora o fato de que os regulamentos de regras do próximo dia prevêem especificamente que a determinação de se uma transação é devidamente alocável para a parte do dia do alvo após o evento resultar na mudança de status do alvo será respeitado se for razoavelmente e consistentemente aplicado por todas as pessoas afetadas. 17 Além disso, os profissionais de impostos apontam que não aplicar a regra do próximo dia às opções de outorga de ações nesta instância causaria um duplo prejuízo para o comprador onde o alvo é uma corporação de perda e a aquisição causa uma limitação da seção 382 18 e, portanto, não seria correto da perspectiva da política fiscal.
Embora a alocação da dedução da despesa de opção de estoque para o período de imposto de pré - quisição (como defendido no GLAM) pode ser uma abordagem "razoável", muitos praticantes de impostos geralmente vêem aplicar a regra do próximo dia para alocar a despesa de opção de estoque para o pós - período de imposto de aquisição como igualmente razoável, e que a aplicação da regra do próximo dia na presente instância seria sustentada no nível mais provável do que não. 19 Existem outras abordagens que podem permitir ao comprador em uma transação tomar a dedução da opção de estoque. Os exemplos a seguir aplicam as regras acima a uma série de situações em que uma empresa adquire uma empresa alvo doméstica ou seus negócios semelhantes aos que uma corporação estrangeira, como uma corporação japonesa ou sua subsidiária americana, adquire uma corporação alvo nacional para ilustrar a resultados típicos.
Assumimos em todas as situações que (i) Target and Acquiring usa um método de competência, a menos que seja indicado de outra forma; (ii) O alvo usa um final de ano civil e a Adquirência usa um final de ano de 31 de março; (iii) O Target possui opções de ações pendentes (adquiridas ou não) para certos empregados; (iv) Aquisição adquire o estoque em circulação do Target em 30 de junho de 2018 (Data de encerramento); (v) todas as opções de compra de ações não adquiridas se tornam investidas no encerramento e todas as opções são canceladas por dinheiro após o fechamento nos termos dos contratos de opção de compra de ações; (vi) o pagamento real em dinheiro para as opções é feito dentro de alguns dias após a data de encerramento. No entanto, fatos diferentes podem fornecer resultados diferentes. Sempre verifique com um conselheiro fiscal familiarizado com as regras В§83 e outras regras de compensação antes de tomar uma dedução em relação à compensação de capital.
Situação A: O estoque de uma empresa alvo dos EUA (Target), uma corporação C de propriedade de acionistas não corporativos (por exemplo, parcerias e / ou indivíduos), é adquirida diretamente por uma empresa estrangeira (Adquirindo). O alvo permanece em existência e uma eleição de € 338 não é feita. Nesse caso, o ano fiscal da Target não termina no encerramento e, portanto, ele limita apenas uma declaração de imposto para o ano civil a menos que altere o final do ano fiscal.
Como a Target não fechou o final do ano no encerramento, a Target exigiria a dedução, no que diz respeito ao caixa efetivamente pago pelas opções canceladas, pelo seu ano fiscal encerrado em 31 de dezembro de 2018. Muitas vezes, o comprador e o vendedor concordam em usar um método de "fechar os livros" para alocar a responsabilidade tributária entre períodos hipotéticos de pré e pós-fechamento. Para evitar qualquer conflito, geralmente sugerimos que as partes concordem em qual período a dedução será alocada para determinar a responsabilidade fiscal entre o vendedor e o comprador.
Situação B: Mesmo que a Situação A, exceto que o alvo é adquirido por um membro de um grupo consolidado dos EUA (Grupo Adquirente), cuja matriz é de propriedade de uma empresa estrangeira. Nesse caso, o ano fiscal de Target termina no fechamento (ou seja, 30 de junho de 2018) e o Target possui dois anos de imposto curtos: um ano fiscal de pré-encerramento de 1º de janeiro de 2018 até 30 de junho de 2018 (que é reportado em a declaração de imposto de empresa separada do Target e um ano de imposto pós-encerramento de 1 de julho de 2018 a 31 de março de 2018 (que se torna parte do retorno consolidado do Grupo Adquirente).
Se usarmos as conclusões no GLAM 2018-010, uma dedução seria reclamada pelo ano fiscal curto que termina na data de encerramento (ou seja, 30 de junho de 2018). Do ponto de vista do Grupo Adquirente, este resultado pode não ser favorável, especialmente se o Grupo Adquirente assumir a responsabilidade e / ou se o ano curto de pré-fechamento do Target gerar um NOL que esteja sujeito a uma limitação anual em §382 (devido à mudança de propriedade desencadeada devido à aquisição). Por outro lado, se, contrariamente ao GLAM 2018-010, aplicamos a regra do próximo dia, uma dedução seria reclamada para o ano fiscal pós-encerramento.
Situação C: iguais a A, exceto que a empresa alvo da U. S. (Target) é uma corporação S que é de propriedade de um indivíduo (Vendedor). A eleição de € 338 não é feita. Nesse caso, o ano fiscal da Target como uma empresa S termina no final do dia anterior ao encerramento (ou seja, 29 de junho de 2018) e seu ano fiscal como uma corporação C começa no início da data de encerramento (ou seja, 30 de junho de 2018). 21.
Uma dedução seria reivindicada para o ano fiscal da empresa C, começando na data de encerramento, na medida em que a Target tenha direito à dedução na data de encerramento (ou seja, 30 de junho de 2018). Este resultado provavelmente seria favorável ao Aquisição, mas geralmente sugerimos que o vendedor e o comprador concordem com o momento da dedução antes do fechamento para evitar qualquer tratamento inconsistente entre as partes. Este também seria o resultado se o Target fosse adquirido pelo Grupo Adquirente (como na Situação B). 22.
Situação D: iguais a B, exceto que o Target usa um método de contabilidade contábil. Depois que o Target se juntar ao grupo consolidado do Grupo Adquirente, o Target usa um método de competência. Como em B, o ano fiscal de Target termina no fechamento (ou seja, 30 de junho de 2018) e o Target tem dois anos de imposto curtos: um ano de imposto pré-encerramento de 1º de janeiro de 2018 a 30 de junho de 2018 (que é reportado em o retorno da empresa separada do Target) e um ano fiscal pós-encerramento de 1 de julho de 2018 a 31 de março de 2018 (que se torna parte do retorno consolidado do Grupo Adquirente).
Como Target muda seu método geral de contabilidade de um método de caixa para um método de competência em seu ano de imposto pós-encerramento, o Target seria necessário para calcular o impacto da alteração (ou seja, um ajuste da seção 481 (a)) desde o início do ano de imposto pós-encerramento e incluem esse impacto na receita bruta do exercício fiscal pós-encerramento. 23 A dedução das opções de compra de ações deve ser incluída como parte do ajuste da seção 481 (a), que Target reconheceria no (s) ano (s) fiscal (es) pós-encerramento. 24 Por conseguinte, a Target tomaria a dedução em conta em um ou mais exercícios fiscais pós-encerramento e, se o ajuste da seção 481 (a) for negativo, tem direito a uma dedução no exercício fiscal pós-encerramento de 1º de julho de 2018 a 31 de março de 2018. Por outro lado, se o Target efetuar o pagamento na data de encerramento, o Target provavelmente terá direito a uma dedução no curto ano que termina no encerramento, mas a regra não está clara, já que a regra do próximo dia pode ser aplicada para tratar o pagamento como ocorrido no início do próximo dia após o fechamento, se ele for devidamente atribuível ao período pós-encerramento. 25.
Situação E: iguais a B, exceto que substancialmente todos os ativos de uma empresa alvo dos EUA são comprados e determinadas responsabilidades, incluindo o passivo da opção de compra de ações, são assumidas por um membro do Grupo Adquirente. Nesse caso, o ano fiscal de Target não termina a partir do fechamento, mas continua até que ele potencialmente liquida com e em seu (s) proprietário (s). O comprador só comprou ativos e assumiu o passivo e, portanto, o caso da Webb 26 geralmente sugere que o comprador de ativos não pode tomar uma dedução fiscal para a compensação, porque o passivo de compensação é considerado assumido pelo comprador de ativos como parte do aquisição e, portanto, seria adicionado à base dos ativos adquiridos. Assim, de acordo com este acordo, se os valores não forem integralmente pagos até a data da mudança de controle, o comprador provavelmente amortizará o passivo como parte do preço de compra (assumindo que ele é capitalizado para um ativo amortizável, como o ágio).
Situação F: iguais a C, exceto que uma eleição В§338 (h) (10) é feita. Uma eleição da seção 338 (h) (10) faz uma aquisição de estoque uma aquisição de ativos considerados para fins de imposto de renda federal. Em uma transação de ativos considerados, o antigo alvo é tratado como se vendesse todos os seus ativos e transferisse todas as responsabilidades para uma parte não relacionada (o novo alvo) no final da data de encerramento 27 e imediatamente liquidada. Nesse caso, o ano fiscal do alvo antigo como uma empresa S termina no final da data de encerramento (ou seja, 30 de junho de 2018) e o ano fiscal do novo alvo como uma corporação C começa no início do seguinte data (ie, 1 de julho de 2018).
Em uma transação de ativos considerados, o novo alvo assume o passivo do antigo destinatário para uma saída de opções de estoque. Seguindo o caso da Webb 28, o novo objetivo provavelmente terá que amortizar o passivo das opções de compra de ações como parte do preço de compra (conforme discutido acima na Situação E).
Conforme observado no acima, cada uma das situações acima pode produzir um resultado diferente. Atenção cuidadosa e planejamento ajudarão os adquirentes e os vendedores a obter posições fiscais suportáveis.
Para mais informações por favor entre em contato:
Joseph E. Bachelder III, "O que aconteceu com as opções de compra de ações?" McCarter & amp; Inglês, LLP (2 de outubro de 2018) В§409A geralmente prevê que, a menos que os requisitos especificados sejam satisfeitos, todos os valores diferidos no âmbito do plano são atualmente inclusíveis na receita bruta assim que eles "se virem" (de acordo com essas regras, a aquisição específica significa que Os montantes prometidos não estão mais sujeitos a um "risco substancial de perda"). Salvo indicação em contrário, todas as referências ao "В§" ou "Seção" são para o Internal Revenue Code de 1986, conforme alterado, e todas as referências ao "Regulamento" ou ao "Registo do Tesouro". são os regulamentos do Tesouro promulgados sob o mesmo. §§83 (a); Tesouro. Reg. § 1.83-7. Identidade. Observamos que, embora um contribuinte não possa deduzir certos custos que incorrer para facilitar uma transação, o Tesouro. Reg. § 1.263 (a) -5 (d) (1) afirma que a compensação dos funcionários é um montante que não facilita a transação. §§83 (h); Tesouro. Reg. § 1.83-6 (a). Tesouro. Reg. § 1.83-6 (a) (3). Tesouro. Reg. § 1.461-1 (a) (2). Note, no entanto, a compensação paga pelos serviços pode ser categorizada como uma "compensação diferida" se o pagamento for efetuado após 2,5 meses após o final do ano do empregador. Por exemplo, se algum dos spread da opção será pago mais tarde, fora do fideicomisso ou somente ao atingir um earn-out, esse pagamento posterior deve ser projetado para satisfazer as regras de compensação diferida В§409A. De acordo com o Tesouro. Reg. В § 1.404 (b) -1T (c), um plano, ou método ou arranjo, não deve ser considerado como adiando o recebimento de compensação ou benefícios por mais de um breve período de tempo após o fim do ano tributável do empregador para o na medida em que a remuneração ou os benefícios sejam recebidos pelo empregado no final do período aplicável de 2,5 meses. Assim, por exemplo, o salário de um contrato de trabalho ou um bônus ao abrigo de uma declaração de bônus de final de ano não é considerado pago de acordo com um plano, método ou acordo, adiando o recebimento de uma remuneração na medida em que esse salário ou bônus seja recebido pelo funcionário no ou antes do final do período aplicável de 2,5 meses. Rev. Rul. 2003-98, 2003-2 C. B. 378. Id. Em geral, sob a "regra do fim do dia" no Tesouro. Reg. В§ 1.1502-76 (b) (1) (ii) (A), se uma corporação (S) se tornar ou deixar de ser membro de um grupo consolidado, torna-se ou deixa de ser membro no final do dia no qual seu status como membro muda, e seu ano fiscal termina para todos os efeitos do imposto de renda federal no final desse dia. A menos que a "regra do próximo dia" se aplique, o membro aloca seus itens de receita ou perda até o final do dia na data de aquisição para o ano fiscal anterior ao encerramento. GLAM 2018-010 (30/11/2018). Observe que um GLAM não deve ser usado ou citado como precedente. Veja também Proposta de Reg. В§ 1.1502-76 (b) (2) (ii) (C) (9) (abordando algumas das preocupações articuladas pelos comentaristas, mas reafirmando a posição adotada no GLAM). Tesouro. Reg. В§ 1.1502-76 (b) (1) (ii) (B). Se, no dia da mudança do status de S, ocorre uma transação que seja devidamente atribuível à parte do dia S após o evento que resultou na alteração, então S (e todas as pessoas relacionadas a S sob В§267 (b) imediatamente após o evento) deve tratar a transação para todos os efeitos do imposto de renda federal como ocorrendo no início do dia seguinte. A determinação de se uma transação é devidamente atribuível à parte do dia de S após o evento que resultou na alteração do status de S será respeitado se for razoável e aplicado de forma consistente por todas as pessoas afetadas. Veja a nota 12. Veja, por exemplo, Deanna Walton Harris, Mark Hoffenberg e Jeff Vogel, "Questionando a Aplicação do IRS sobre a Regra do Dia Próximo", Notas Fiscais (10/13/2018) e Anne Batter e Christine Sloan, " O IRS endereça a questão da dedução da opção controversa no GLAM 2018-010, "Journal of Corporate Taxation (Jul / Ago 2018).
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As informações aqui contidas são de natureza geral e são baseadas em autoridades sujeitas a alterações. A aplicabilidade da informação a situações específicas deve ser determinada através da consulta com seu assessor fiscal. Este artigo representa apenas os pontos de vista dos autores e não representa necessariamente as opiniões ou o conselho profissional da KPMG.
Meio dedo para startups em Espanha: governo para eliminar opções de ações & # 8217; incentivos fiscais.
O governo espanhol pretende introduzir várias mudanças na legislação atual sobre o imposto sobre o rendimento das pessoas físicas que podem eliminar as opções de ações atuais (e poucas) # 8217; incentivos fiscais.
O governo espanhol e os políticos têm falado sobre empresários há algum tempo. & # 8220; Eles nos tirarão desta crise, criarão empregos, são o futuro do país, etc etc & # 8221 ;. Palavras que não têm significado se não forem acompanhadas de ações concretas que tornem a vida mais fácil para empresários e startups.
Sem surpresa, o contrário está acontecendo. Não só a chamada Lei de Emprendedores e # 8217; cheio de medidas que não mudaram de forma significativa a maneira como as startups operam na Espanha, mas as leis propostas recentemente parecem tornar as coisas ainda mais difíceis para os empresários.
Uma proposta de lei para mudar a forma como as funções do imposto de renda pessoal na Espanha poderia ter um grande impacto para os fundadores e funcionários iniciantes. O governo introduziu mudanças na lei que afetam gravemente a forma como as opções de estoque são tratadas na Espanha.
As startups espanholas já estavam em desvantagem em relação aos EUA, Reino Unido, Alemanha e outros países europeus. Os empregados poderiam receber opções de estoque de startups, mas eles teriam que pagar impostos (40-45%) ao comprar essas opções em vez de quando eles estiveram totalmente investidos. Isso implica que os funcionários foram tributados com base no futuro e improvável - dada a natureza das operações iniciais - renda.
Além disso, os funcionários estavam isentos de pagar qualquer imposto até € 12,000 em opções e poderiam receber um desconto de 40% em seu imposto de renda pessoal sob certas circunstâncias.
Opções de ações em Espanha: tornar a vida mais difícil para o empreendedor.
Esta foi a situação até agora, mas tudo pode mudar em 2018. De acordo com a última atualização proposta para a lei do imposto sobre o rendimento pessoal de 2018, o governo espanhol quer eliminar o atual limite de € 12.000 e o desconto de 40% que se aplica às empresas iniciais e empregados .
Isso significaria que os funcionários teriam que pagar um imposto de 45% sobre suas opções de ações quando as compram, ao invés de quando tiverem adquirido ou no momento de uma saída. Sem descontos ou isenções.
Muitas startups em Espanha usam opções fantasmas em vez de opções de ações normais devido à tributação deste último. As opções Phantom implicam, entre outras coisas, que os funcionários que as recebem podem vendê-las antes de uma saída ou aquisição ocorrer. No entanto, ao usá-los, funcionários ou fundadores evitam pagar todos os impostos descritos acima.
Esperemos que um dia o governo espanhol e os políticos decidam tornar a vida mais fácil para empresários e startups. Se a situação atual se situar, a diferença entre a Espanha e o resto da Europa só pode aumentar.
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